АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/790/123/14 Головуючий І-ої інстанції
Справа № 644/10971/13-к Клименко А.М.
Категорія: ч.1 ст.187 КК України Доповідач: Ємець О.П.
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 січня 2014 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого - судді Ємця О.П.,
суддів - Каплієнко І.І., Остапчика С.В.,
при секретарі - Потюк А.В.,
за участю: прокурора - Золочевського С.О.,
обвинуваченого - ОСОБА_2,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційними скаргами заступника прокурора Харківської області Кривцова В.О. та прокурора прокуратури Орджонікідзевського району м. Харкова Гриненко О.М. на вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 21 листопада 2013 року, -
В С Т А Н О В И Л А :
Вказаним вироком
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженець м.Караганди Казахстану, громадянин України, військовозобов'язаний, з повною середньою освітою, неодружений, офіційно не працюючий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1, фактично проживаючий за адресою: АДРЕСА_2, раніше судимий:
- 25.06.1997р. Жовтневим районним судом м. Харкова за ч. 3 ст. 140 КК України до 3 років позбавлення волі;
- 11.10.2000р. Київським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 206 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;
- 06.06.2002р. Червонозаводським районним судом м. Харкова за ч. 1 ст. 296, 71 КК України до 2 років обмеження волі;
- 12.09.2002р. Люботинським міським судом Харківської області за ч. 3 ст. 152, ч. 2 ст. 153, 70 КК України до 8 років позбавлення волі, звільнений 30.04.2010р. на підставі постанови Дергачівського районного суду Харківської області умовно-достроково на строк 4 місяці 21 день позбавлення волі, -
визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.187 КК України і йому призначено покарання 4 роки позбавлення волі.
Згідно ст. 71 КК України до призначеного цим вироком покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Люботинського міського суду Харківської області від 12.09.2002р. - 4 місяці і 21 день позбавлення волі, і остаточно призначено покарання за сукупністю вироків 4 роки 4 місяці позбавлення волі.
Постановлено стягнути з обвинуваченого на користь потерпілої ОСОБА_4 у відшкодування матеріального збитку 3950грн., у відшкодування маральної шкоди - 5000грн.; на користь держави - судові витрати в розмірі 430 грн.
До вступу вироку в законну силу у відношенні обвинуваченого запобіжний захід залишено у виді тримання під вартою.
Як визнав доведеним суд, 01.06.2010р. приблизно о 1 години ночі ОСОБА_2, знаходячись біля під'їзду № 3 будинку № 184 по пр. Косіора в м. Харкові, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на заволодіння чужим майном, поєднаним із насильством, небезпечним для життя або здоров'я особи, яка зазнала нападу, переслідуючи малознайому ОСОБА_4, забіг в під'їзд № 3 вищевказаного будинку, наздогнав ОСОБА_4 на сходовій клітці, яка розташована між першим та другим поверхами будинку, напав на потерпілу ОСОБА_4 і, схопивши її однією рукою за шию, надавив пальцем на сонну артерію потерпілої, від чого ОСОБА_4 стала втрачати свідомість, а другою рукою зняв з шиї потерпілої золотий ланцюжок вартістю 3234гpн., з золотим хрестиком, вартістю 588грн. Після цього ОСОБА_2 із сумки потерпілої, яку ОСОБА_4 випустила з рук на підлогу під'їзду, забрав гаманець, вартістю 9 грн., в якому знаходились гроші в сумі 550 грн. Після цього ОСОБА_2 з місця вчинення злочину зник, і в подальшому викраденим майном розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілій матеріальні збитки в загальному розмірі 4381 грн.
Заступник прокурора Харківської області Кривцов В.О. в апеляційній скарзі просить змінити вирок у частині призначеного покарання у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та суттєвим порушенням вимог кримінального процесуального закону, виключити ст.71 КК України, та призначити ОСОБА_2 покарання за ч.1 ст.187 КК України 4 роки позбавлення волі. На думку апелянта, в порушення ст.ст.14, 66 Європейської конвенції про видачу правопорушників (в редакції 1957р.) та Конституції України, суд необґрунтовано приєднав до призначеного за даним вироком покарання не відбуту частину покарання за вироком Люботинського міського суду Харківської області від 12.09.2002р. Вказує, що ОСОБА_2 видавався Російською Федерацією для притягнення до кримінальної відповідальності лише за ч.1 ст.187 КК України, а питання про притягнення його до кримінальної відповідальності за попереднім вироком взагалі не розглядалось під час екстрадиції обвинуваченого.
В апеляційній скарзі зі змінами прокурор Гриненко О.М. - процесуальний керівник у кримінальному провадженні також просить вирок змінити, виключивши ст.71 КК України та призначити обвинуваченому за ч.1 ст.187 КК України покарання 4 роки позбавлення волі. В обґрунтування вимоги зазначає доводи, аналогічні викладеним в апеляційній скарзі заступника прокурора Харківської області.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав апеляційні скарги, вважав викладені в них доводи обґрунтованими та просив задовольнити апеляційні скарги у повному обсязі; обвинуваченого ОСОБА_2, який також просив задовольнити апеляційні скарги та призначити йому покарання без застосування ст.71 КК України; дослідивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що вони підлягають задоволенню виходячи з наступного.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_2 у вчиненні інкримінованого злочину за обставин, викладених у вироку, ґрунтуються на перевірених судом, за згодою учасників судового провадження, в порядку ч. 3 ст.349 КПК України доказах і в апеляційних скаргах не оспорюються. Дії ОСОБА_2 за ч.1 ст.187 КК України кваліфіковані вірно, що також не оскаржується учасниками кримінального провадження.
Відповідно до ст.14 Європейської конвенції про видачу правопорушників від 13.12.1957 року, видана особа не може переслідуватися, засуджуватися або утримуватися з метою виконання вироку чи постанови про утримання під вартою ні за яке правопорушення, вчинене до її видачі, крім правопорушення, за яке вона була видана, і її особиста свобода ні з яких інших причин не може обмежуватись.
Вимогами ст.576 КПК України встановлено, що видана в Україну особа може бути притягнута до кримінальної відповідальності або щодо неї може бути виконано вирок суду лише за ті злочини, за які здійснена видача (екстрадиція). У разі вчинення особою до її видачі (екстрадиції) іншого злочину, не зазначеного у запиті про видачу, притягти таку особу до кримінальної відповідальності або виконати вирок суду за цей злочин можна лише після отримання згоди компетентного органу іноземної держави, що видала особу.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, Генеральною прокуратурою України, згідно клопотання від 28.02.2013р. СВ Орджонікідзевського районного відділу ХУ ГУМВС України в Харківській області, на адресу Генеральної прокуратури Російської Федерації направлений запит про видачу в Україну ОСОБА_2 для притягнення його до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст.187 КК України (а.с.40-43).
Зазначений запит 20.08.2013р. задоволений Генеральною прокуратурою Російської Федерації, а ОСОБА_2 виданий для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення розбою по ч.1 ст.187 КК України (а.с.134).
Разом з тим, в порушення вище приведених вимог міжнародного та національного кримінального процесуального законодавства, при постановленні обвинувального вироку відносно ОСОБА_2, судом застосовано ст.71 КК України та до призначеного за ч.1 ст.187 КК України покарання приєднано не відбуту частину покарання за попереднім вироком, що суперечить підставам видачі ОСОБА_2 Російською Федерацією.
За таких обставин, апеляційні скарги підлягають задоволенню, а вирок - зміні в частині призначеного покарання.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 407, 408, 409, 576 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційні скарги заступника прокурора Харківської області Кривцова В.О. та прокурора прокуратури Орджонікідзевського району м.Харкова Гриненко О.М. задовольнити.
Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 21 листопада 2013 року відносно ОСОБА_2 - змінити.
Виключити із вироку посилання суду на застосування ст.71 КК України, та вважати ОСОБА_2 засудженим за ч.1 ст.187 КК України до 4 років позбавлення волі.
В іншій частині вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 21 листопада 2013 року відносно ОСОБА_2 залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.
На ухвалу може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня її проголошення безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, а засудженим, який тримається під вартою - в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.
Судді:
_________________ _________________ _________________
О.П. Ємець І.І. Каплієнко С.В. Остапчик
